参考答案：D

解析：行政处罚不成立是指行政处罚不具备法定的成立要件，不对外发生法律效力。《行政处罚法》第41条规定：“行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，不依照本法第31条、第32条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，或者拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚决定不能成立；当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。”可见，本题①②两项所列情形被法律规定为行政处罚决定不成立的条件。