问题 问答题 案例分析题

英美法系普通法的"遵从先例原则"要求类似案件给予类似对待以保障法律的可预测性,又发展了衡平法系统来保障法律的正当性。请结合法律适用的一般原理,论述法律决定的确定性和正当性的关系。

答案

参考答案:

法律人适用法律的最直接的目标就是获得一个合理的法律决定,包括:(1)法律决定具有可预测性;(2)法律决定应当具有正当性。可预测性和正当性是合理性的要求,也是法治的要求。法治包括形式法治和实质法治。可预测性是形式法治的要求,正当性是实质法治的要求。保证法律决定的可预测性,就要避免法律人的武断和恣意。保证法律人避免武断和恣意要求法律人按照法律的规范去做,应该用法律程序来约束法律人的行为。可预测性和正当性之间可能会产生矛盾,因为有时一个法律决定,是按照一个程序作出的,是有可预测性的,但未必是一个正当的法律决定。而有时一个法律决定又不是严格按照程序作出的,没有可预测性,但这个法律决定不一定不是一个正当的法律决定。两者是一对紧张关系。如果两者发生了矛盾,要坚持可预测性优先。可预测性优先其实就是在形式法治和实质法治两者作价值选择时,要坚持程序的优先。程序优于结论是法律人应该具备的法律思维,也是法律思维的特征之一。

单项选择题
问答题

某工程项目业主与监理单位、施工单位分别签订了监理合同和施工合同。施工合同中规定,除屋顶吊装工程可分包给专业工程公司外,其他部分不经业主同意不得分包,本项目施工合同工期为22个月。

在工程开工前,施工单位在合同约定的日期内向监理工程师提交了施工总进度计划(见下图所示)和一份工程报告。

经监理工程师审核后执行该计划。而计划执行10.5个月后,因业主要求需要修改设计,致使工作K到第12个月底停工待图2.5个月。设计变更后,施工单位及时通过总监理工程师向业主提出索赔申请。

在施工过程中,部分施工机械由于运输原因未能按时进场,致使工作H的实际进度在第12月底时拖后1个月。

在工作F进行过程中,发生质量事故,总监理工程师下令停工,组织召开现场会议,分析事故原因。该质量事故是由于施工单位施工工艺不符合要求所致。总监理工程师责成施工单位返工,工作F的实际进度在第12月底时拖后2个月。

如果业主要求无论什么原因,都按原计划的工期完成,监理工程师书面通知施工单位赶工。为了便于确定赶工费用,承包商与监理工程师协商决定采用压缩工作持续时间的方案解决,并给出了可压缩工作的最短时间和直接费用变化率(见下表)。

工作名称JLMN
最短时间2233
直接费率(万元/月)0.80.60.40.6